雇员同时起诉第三人和雇主,如何认定第三人致雇员伤害的责任

一般来说，有四种不同的观点。一是直接侵权的第三人应承担赔偿责任，而用人单位不应承担赔偿责任； 第二，用人单位和侵权第三人应当承担连带赔偿责任。 第三，雇员可以要求雇主承担责任，也可以要求侵权的第三方承担赔偿责任，他有权选择； 第四，第三方应承担赔偿责任，而雇主不应承担赔偿责任。但是，如果侵权损害赔偿低于工伤保险赔偿，其差额应由工伤保险赔偿弥补，但精神损害赔偿金额不应在扣除范围内计算，其责任性质为补充责任。在这方面，《人身赔偿解释》第11条第1款规定："如果雇用关系以外的第三人给雇员造成人身伤害，赔偿权利人可以要求第三人承担赔偿责任，也可以要求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三方追偿。”本条在雇主责任的基础上实行无过错责任原则，《人身赔偿解释》起草人认为该责任的性质为不真实连带责任。

在我看来，第一种观点显然是不正确的，因为它没有考虑雇佣关系的特点，而第二种观点忽略了连带债务和不真实连带债务的区别。两者在原因、主观目的、法律效果、法律要求和债务人责任分担等方面存在显著差异，不能混淆。由于用人单位对员工负有安全保障义务，根据安全保障义务的基本原则，将第三方造成员工伤害的赔偿责任作为补充责任更为合适。但是，笔者不同意补充标准以工伤保险赔偿为标准，因为侵权损害赔偿和工伤保险赔偿是两种不同的法律关系，不属于工伤事故的职工不能按工伤保险处理，因此没有法律依据按照工伤保险赔偿标准补充赔偿差额。根据侵权法原则，违反担保义务一方的侵权责任是补充责任。在雇佣关系中，用人单位对员工的职业活动负有安全注意和劳动保护的义务和义务，即安全保证义务，这是一项法律义务。

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